工伤鉴定|工伤争议部分难点问题应如何处理

　　工伤争议部分难点问题的处理

　　劳动部办公厅在《关于处理工伤争议有关问题的复函》(劳办发[1996]28号)中就处理工伤争议的7个难点问题分别作了规定，主要内容是：

　　(1)职工因工伤待遇给付问题与用人单位发生的争议，属于劳动争议，可向仲裁委员会申请仲裁。但是职工与社会保险机构发生的工伤待遇给付争议，不属于劳动争议，仲裁委员会不予受理。职工可向社会保险机构的上一级主管部门申请行政复议。

　　(2)职工在工作时间、工作区域因工作原因造成的伤亡(包括因工随车外出发生交通事故而造成的伤亡)，即使职工本人有一定责任，都应认定为工伤，但不包括犯罪和自杀行为。认定职工工伤，并不影响企业按规定对违章操作的职工给予行政处分。

　　(3)司机在执行正常工作时发生交通事故造成伤亡，属于无责任或少部分责任的，一般应认定为工伤。

　　(4)劳动者与用人单位因工伤认定及可否享受工伤待遇发生争议，并向仲裁委员会申请仲裁的，仲裁委员会确定其申诉时效时，不能一概将职工负伤之日认定为争议发生之日，应依据具体情况确定争议发生之日。

　　(5)目前处理工伤争议的主要法律和政策依据是《劳动保险条例》、《劳动保险条例实施细则》和全国总工会《劳动保险问题解答》(已收入本书)全总的文件是1964年前后发布的，之所以可以作为政策依据，是由其历史原因所致。

　　(6)发生工伤认定争议，当事人可以向当地劳动行政部门的社会保险行政机构申诉，也可以向劳动行政部门的社会保险行政机构申诉，也可以向劳动争议仲裁委员会申诉。

　　(7)发生伤残鉴定劳动争议，当事人可以申请仲裁。职工对劳动鉴定委员会作出的伤残鉴定结论不服，可依法提起行政复议或行政诉讼。

　　维权建议

　　劳动者在发生工伤事故时，应当学会用法律武器保护自己的合法权益。对于维权，律师的一些建议:

　　1、首先判断是否属于工伤的范围

　　劳动者在发生工伤后，首先应判断是否属于工伤的范围。

　　2、搜集证据

　　寻求证据来证明劳动关系的存在。劳动关系证明是是申请工伤认定的前提条件，没有证明劳动关系的材料，劳动保障行政部门就无法进行工伤认定，能证明劳动关系的证据主要包括劳动合同、工作证、上岗证、工资条等。折叠明确遭遇工伤单位的名称和住址在没有参加工伤保险的情形下，用人单位是工伤保险待遇的承担者;在参加工伤保险的情形下，一般而言，单位也应承担部分的工伤保险待遇。如果不知道用人单位的确切名称及地址，就无法确定追索的对象，在这种情况下，一旦发生工伤，劳动者便无法索赔。

　　3、明确单位是否已经申请工伤认定

　　工伤认定都是处理工伤的非常重要的一个环节。工伤认定首先是用人单位的义务，用人单位不在规定的期限内申请工伤认定的，工伤职工及其近亲属可以在发生工伤后一年内申请。需要注意的是，申请工伤认定有确定的期限，超过期限，劳动保障行政部门将不会受理，追索工伤保险待遇也将得不到仲裁、法院的支持。所以，对于劳动者来说，不要轻信用人单位的虚假承诺，以免错过申请工伤认定的期限。

　　4、根据伤残级别计算工伤赔偿数额协商解决

　　多发生在没有参加工伤保险的情形下，由于申请工伤认定有可能影响单位将来的工伤保险缴费比例或者受到相关部门的处罚，用人单位如果没有为劳动者参加工伤保险的，发生工伤后往往不愿申请工伤认定和劳动能力鉴定，而是选择协商赔偿数额。工伤职工或者亲属为了使工伤赔偿早日处理完毕，也会采取迎合态度。但这里需要劳动者注意的是，协商不符合工伤赔偿标准的，劳动者可以要求用人单位补足;用人单位不同意补足的，建议劳动者采用劳动仲裁的方式保护自己的合法权益。如果劳动者选择协商解决问题，应多咨询医疗专家、律师等，条件允许的，最好有律师出面谈判工伤赔偿事宜，签订赔偿协议。

　　注意事项

　　《征求意见稿》提出，退休前因从事接触职业病危害作业，在办理退休手续后，未再从事职业病危害作业的退休人员，自被诊断、鉴定为职业病之日起一年内可以申请工伤认定，社会保险行政部门应当受理。经工伤认定和劳动能力鉴定，符合领取一次性伤残补助金条件的，按"就高"的原则，以本人退休前12个月平均缴费工资或者确诊职业病前12个月的月平均养老金为基数计发待遇。根据《工伤保险条例》第16条规定，职工在上下班途中或在工作中因交通事故受到伤害的，如有下列情形之一的，不得认定为工伤:故意犯罪的、醉酒或者吸毒的、自残或者自杀的。